|
|
עמוד:218
" סו הדין שיתנוסס כדגל שחור מעל לפקודה הנתונה , ככתובת אזהרה האומרת : " " אסורן לא אי - חוקיות פורמלית , נסתרת או נסתרת למחצה , לא אי - חוקיות המתגלה רע לעיני חכמי משפט חשובה כאן , אלאי הפרת חוע גלויה ומובהקת , אי - חועיות ודאית והכרחית המופיעה על פני הפקודה עצמה , אופי פלילי ברור של הפקודה או המעשים שהפקודה מצווה לעשותם , אי - חוקיות הדוערת את העין ומקוממת את הלג , אם העין אינה עיוורת והלב אינו אטום או מושחת - זוהי מידת אי - החוקיות ' בעליל' כדי לבטל את חובת הציות של חייל ולהטיל עליו את האחריות הפלילית למעשיו ."* כלומר , פקודה בלתי חוקית בעליל היא פקודה שכל אדם , גם מי שאיננו משפטן , מבין שאין לציית לה , משום שהיא נוגדת את מצפונו של כל אדם רגיל . הגדרה זו של בית המשפט לגבי פקודה בלתי חוקית בעליל היא בעייתית , משום שאינה מגדירה בבירור ובאופן מדויק מהי פקודה " בלתי חוקית בעליל". ההגדרה קובעת את מידת " אי - החוקיות בעליל " בצורה עמומה : " אי - חוקיות הדוקרת את העין ומקוממת את הלב". התוצאה של אי - בהירותה של ההגדרה מעמידה לא פעם את החיילים בפני דילמה קשה . הקושי הוא רב , משום שהחוק הצבאי מבחין בין פקודה בלתי חוקית שהחיילים חייבים לציית לה לבין פקודה בלתי חוקית בעליל שאסור לציית לה . לדוגמה , כאשר מפקד פוקד על חייליו להיכנס לבית ולערוך חיפוש ללא צו חיפוש . במקרה זה , אף על פי שהפקודה היא בלתי חוקית , על החייל לבצע את הפקודה . בשל חשיבות המשמעת הצבאית , החוק הצבאי מחייב את החיילים לציית לפקודה גם אם היא בלתי חוקית . חייל אשר יסרב למלא פקודה בלתי חוקית יועמד לדין . אולם , כאשר הפקודה היא בלתי חוקית בעליל , החייל חייב לסרב למלאה , ואם יציית לפקודה בלתי חוקית בעליל הוא יועמד לדין . החיילים , הנדרשים להפעיל שיקול דעת מוסרי , עומדים בפני דילמה קשה : האם עליהם לציית לפקודה שנראית להם בלתי חוקית משום שהחוק הצבאי מחייב אותם לציית לפקודה גם אם היא בלתי חוקית , או שעליהם לסרב לפקודה משום שהפקודה היא " בלתי חוקית בעליל " והחוק הצבאי אוסר עליהם לציית לפקודה בלתי חוקית בעלילו החייל המצוי לעתים במצבים קשים של לחץ לא תמיד יודע כיצד לנהוג . חייל בעל מצפון רגיש עלול להסתכן באי - ציות לפקודה המקוממת את מצפונו , שתתברר בסופו של דבר כחוקית או אפילו כבלתי חוקית , אך לא כבלתי חוקית בעליל . לעומתו עשוי חייל אחר למצוא עצמו מבצע פקודה " בלתי חוקית בעליל " שלא קוממה את מצפונו , לפחות לא בזמן שבו הוא נדרש לבצעה . יגאל עילם , ממלאי הפקודות , ירושלים : כתר .1990,
|
|